一般認(rèn)為，自私是人的天性，極難摒除。表現(xiàn)在企業(yè)管理上，這便產(chǎn)生一個(gè)問(wèn)題，即公司員工甚至公司高管，考慮更多的是自身利益得失，而不是企業(yè)的生死存亡。亞當(dāng).斯密在《國(guó)富論》中，基于類(lèi)似的考量，對(duì)經(jīng)理人能否用意周全提出了質(zhì)疑，后人稱(chēng)之為“斯密的難題”。

如何有效克服這種人性的弱點(diǎn)？古今中外的企業(yè)家，不約而同地將目光投向了公司股權(quán)，提出了解決思路。但是，在中國(guó)現(xiàn)行《公司法》背景下，直接套用這些解決方案存在很多法律問(wèn)題，按照公司自治原則，創(chuàng)設(shè)和運(yùn)用一種虛擬股權(quán)制度，或許是中國(guó)企業(yè)家更好的選擇。

一、 500強(qiáng)的股權(quán)激勵(lì)

一些世界500強(qiáng)企業(yè)，特別是其中的上市公司，通常設(shè)有股權(quán)激勵(lì)制度和方案。規(guī)定達(dá)到一定級(jí)別、一定條件的公司職員，特別是公司高管，可以取得一定數(shù)量的公司股權(quán)（多為股票），進(jìn)而成為公司股東。

此舉用意明顯，旨在調(diào)動(dòng)公司高管的主人翁精神，真正將其利益與公司股東利益完全一致起來(lái)，令其不需監(jiān)督，即可做到像做自己的事情一樣為公司效力。

就實(shí)踐情況來(lái)看，股權(quán)激勵(lì)所授予的一般是上市公司的流通股。因?yàn)槭橇魍ü?，且占總股本的比例不高，所以股?quán)激勵(lì)的實(shí)施，一般不會(huì)影響公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和控制關(guān)系。公司高管等股權(quán)激勵(lì)的適用對(duì)象，主要是取得以流通股價(jià)格為表現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)利益，而股票價(jià)格又與公司業(yè)績(jī)有關(guān)，因此公司高管便像做自己的事業(yè)一樣，努力提高公司業(yè)績(jī)，進(jìn)而公司高管與公司的股東或?qū)嶋H控制人實(shí)現(xiàn)雙贏。

從實(shí)現(xiàn)方式上看，一些外資企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)，以照搬母公司的規(guī)定為主，甚至原封不動(dòng)套用母公司協(xié)議版本。實(shí)踐中這便造成，協(xié)議中的一些約定甚至核心約定，在現(xiàn)行中國(guó)《公司法》上沒(méi)有相應(yīng)規(guī)定，甚至與法律明確規(guī)定相違背。結(jié)果不但不能激勵(lì)公司高管，反而造成不必要的勞動(dòng)糾紛甚至股權(quán)糾紛。

二、 “身股”的歷史遺跡

類(lèi)似股權(quán)激勵(lì)的方案，在中國(guó)歷史上早有出現(xiàn)，且歷經(jīng)幾百年。晉商中流傳這樣一句話，“薪金百兩是外人，身股一厘自己人”。其中所說(shuō)的“身股”，其實(shí)就是中國(guó)傳統(tǒng)意義上的股權(quán)激勵(lì)。

概括的講，“身股”又叫“頂身股”，就是在企業(yè)的股份構(gòu)成中，除出資人的銀股外，還有掌柜階層和資深職員持有的人身股。頂身股實(shí)際上并不出一文資金，而是憑自己的勞動(dòng)，因此，有的地方也稱(chēng)其為勞力股。銀股是事實(shí)上的資本股份，身股則純粹是收益股份。

經(jīng)過(guò)多年演進(jìn)，身股制度出現(xiàn)了比較完善的規(guī)定，比如取得條件，比如扣減甚至完全剝奪的情況，形成了有進(jìn)有退的平衡局面。

但是，歷經(jīng)實(shí)踐檢驗(yàn)，身股制度也被發(fā)現(xiàn)存在諸多不足。一是產(chǎn)權(quán)不清。對(duì)于身股與銀股的法律差別沒(méi)有清晰的界定，因分紅等問(wèn)題反而導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)失敗。二是權(quán)責(zé)不對(duì)等。身股不投資、只分紅，導(dǎo)致身股持有人重眼前、不問(wèn)長(zhǎng)遠(yuǎn)，殺雞取卵只為早分紅、多分紅，反而最終經(jīng)營(yíng)失敗。

三、 虛擬股權(quán)及其法律應(yīng)用

對(duì)于中國(guó)企業(yè)家而言，一方面企業(yè)本身一般不是上市公司，另一方面一般也不希望公司管理人員等“外人”成為真正公司股東，因此中國(guó)企業(yè)一般不傾向于采用授予真正股權(quán)的500強(qiáng)式的股權(quán)激勵(lì)方案，也不適合直接借鑒歷史上的身股制度。

根據(jù)中國(guó)現(xiàn)行《公司法》，股權(quán)是與出資相對(duì)應(yīng)的一種綜合權(quán)能，包括決定權(quán)、分紅權(quán)等多種具體權(quán)利。但是，《公司法》并不否定“公司自治”即通過(guò)公司章程，創(chuàng)設(shè)適用于本公司的個(gè)別制度。事實(shí)上，這便為把“紅權(quán)”從“股權(quán)”中分離出來(lái)，提供了制度依據(jù)。據(jù)此，一種新型的虛擬股權(quán)制度便應(yīng)用而生。

顧名思義，虛擬股權(quán)不是真正意義上的股權(quán)。虛擬股權(quán)的持有人，僅有權(quán)參與公司分紅，除此之外，不具備也不行使公司股東的其他權(quán)利。其主導(dǎo)思想即是，公司管理人員應(yīng)全力工作，工作成果與自身收益掛鉤。

但是，中國(guó)現(xiàn)行《公司法》雖不禁止創(chuàng)設(shè)虛擬股權(quán)制度，法律中卻也沒(méi)有任何對(duì)應(yīng)的概念或規(guī)定。因此，虛擬股權(quán)制度能否正常運(yùn)作，主要取決于虛擬股權(quán)協(xié)議嚴(yán)密、完整，且能夠緊密契合公司實(shí)際情況。

雖然不同企業(yè)的情況千差萬(wàn)別，但總的來(lái)說(shuō)，虛擬股權(quán)協(xié)議中應(yīng)重點(diǎn)解決以下法律問(wèn)題：

一、明確虛擬股權(quán)與法律意義上的股權(quán)的具體差別，防止股權(quán)激勵(lì)演變?yōu)楣蓹?quán)爭(zhēng)議；

二、明確取得虛擬股權(quán)的條件，給企業(yè)員工以清晰的指引；

三、規(guī)定行使分紅權(quán)的具體條件，給虛擬股權(quán)的持有人以明確工作目標(biāo)；

四、 規(guī)定虛擬股權(quán)以及分紅權(quán)的喪失情形，給虛擬股權(quán)的持股人以適當(dāng)壓力；

五、明確分紅的計(jì)算方法與發(fā)放細(xì)節(jié)，防止出現(xiàn)不必要的法律爭(zhēng)議。