一、理論基礎(chǔ)

在公司實務(wù)中，某些公司投資人由于種種原因，不愿意以自己的真實身份參與公司，但為了通過投資享受公司經(jīng)營收益，就以另一人的名義出資，使另一人成為公司形式意義上的股東，投資人自己則在幕后實際享有股東權(quán)利。在這種情況下，該投資人即實際出資人，另一人則為名義股東。

名義股東和實際出資人之間往往通過簽訂合同來規(guī)定雙方的關(guān)系以及權(quán)益分配，只要該合同沒有違反法律的效力性強制性規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。名義股東雖然僅在名義上行使股東權(quán)利，但不能私自處分登記在其名下的股權(quán)，而且對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)，仍需承擔(dān)補充賠償責(zé)任。當(dāng)然名義股東在賠償之后，仍可向?qū)嶋H出資人追償。(雷振虎主編：《公司法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2012年版，第167~168頁。)

二、股權(quán)代持的基本特征

第一，在公司登記事項中，實際出資人與登記公示的股東不符或不完全相符。根據(jù)商事外觀主義的要求，商事登記事項因公示而取得公信力。如果公司登記中實際出資人與登記的股東不符，只有在公司登記主管部門登記公示的股東才能取得公司法上的股東地位。

第二，實際出資人與顯名股東之間存在契約、信托或者其他法律上的關(guān)聯(lián)關(guān)系。也就是說，顯名股東和隱名出資人不一致是基于某種法律關(guān)系的存在，并通過公司設(shè)立者的申請登記行為使之得以實現(xiàn)。如果是由于申請登記者的錯誤申請或者公司登記機關(guān)的形式審查有誤而造成登記股東與實際出資者不一致，則不是隱名出資的問題了。如果顯名股東為虛構(gòu)主體，但由于顯名股東實際上并不存在而不產(chǎn)生隱名出資法律關(guān)系。

第三，隱名出資中的隱名指的是公司登記的公示狀態(tài);公司中其他股東對隱名出資情況是否知悉并不影響隱名出資的成立，但知情與否可能會影響到其在公司里的權(quán)利和義務(wù)。

第四，隱名出資由于與公司登記的公示原則相背離以及對其他股東信賴?yán)娴膿p害，而被認(rèn)為是非適法狀態(tài);但是隱名出資關(guān)系本身并不會因此被賦予完全否定性的效力評價;但隱名出資人可能會因“隱名”而使其權(quán)利受限、責(zé)任擴張。