最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第十八條規(guī)定：“有限公司股東、股份公司董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限公司股東、股份公司董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！钡珜τ谶@類糾紛舉證責(zé)任如何分配，在實(shí)務(wù)在中存在爭議。

  一種觀點(diǎn)認(rèn)為：債權(quán)人依據(jù)上述規(guī)定主張權(quán)利時(shí)，不僅應(yīng)證明公司股東怠于履行清算義務(wù)導(dǎo)致清算程序不能正常進(jìn)行，同時(shí)還應(yīng)證明其債權(quán)無法通過清算程序得到足額清償。【（2019）津02民終2286號(hào)】【(2021)京03民終8237號(hào)】

  另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：公司的主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件是否滅失以及滅失與無法清算的因果關(guān)系，應(yīng)由公司股東承擔(dān)舉證責(zé)任。股東不能舉證證明其怠于履行義務(wù)與公司不能清算之間不存在因果關(guān)系，就應(yīng)對公司欠付原告的款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！荆?020）閩民終906號(hào)】【（2018）浙0109民初10681號(hào)】

  我國《民事訴訟法》第六十七條規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！?，最高法院的劉貴祥法官認(rèn)為：“清算義務(wù)人能夠證明，公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、文件滅失與其怠于履行清算義務(wù)之間沒有因果關(guān)系的，也不應(yīng)判令其承擔(dān)責(zé)任?！钡聡麑W(xué)者羅森貝克認(rèn)為：“在所有的債務(wù)關(guān)系中，對任何形式的債權(quán)侵害負(fù)有責(zé)任的債務(wù)人，必須證明自己沒有過錯(cuò)，或者證明，他違反義務(wù)沒有造成損害或不是造成損害的原因。”（引自羅森貝克《證明責(zé)任論》）。

  我們認(rèn)為，原告對于其債權(quán)未受清償，股東怠于履行清算義務(wù)應(yīng)提供初步證據(jù)。鑒于公司財(cái)產(chǎn)、賬冊均是由公司股東保管，從距離證據(jù)遠(yuǎn)近和舉證能力來考量，公司股東主張財(cái)產(chǎn)、賬冊并未滅失其未怠于履行清算義務(wù)與原告?zhèn)鶛?quán)未獲清償無因果關(guān)系應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

（2020）內(nèi)01民再24號(hào)判決：在該案中，一、二審法院以原告未提供證據(jù)而駁回訴請，再審認(rèn)為股東未舉證判承擔(dān)連帶責(zé)任。

呼和浩特市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2020）內(nèi)01民再24號(hào)

  再審申請人（一審原告、二審上訴人）：北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司。

  法定代表人：韋統(tǒng)進(jìn)，該公司總經(jīng)理。

  委托訴訟代理人：陳博明，北京市兩高律師事務(wù)所律師。

  委托訴訟代理人：朱海瑞，北京市兩高律師事務(wù)所律師。

  被申請人（一審被告、二審被上訴人）：高敏，男，住內(nèi)蒙古自治區(qū)呼和浩特市。

  被申請人（一審被告、二審被上訴人）：王小紅，女，住內(nèi)蒙古自治區(qū)呼和浩特市。

  再審申請人北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司因與被申請人高敏、王小紅股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛一案，不服本院（2019）內(nèi)01民終314號(hào)民事判決，向內(nèi)蒙古自治區(qū)高級(jí)人民法院申請?jiān)賹?。?nèi)蒙古自治區(qū)高級(jí)人民法院于2020年2月19日作出（2019）內(nèi)民申4863號(hào)民事裁定，指令本院再審本案。本院依法另行組成合議庭，開庭審理了本案。再審申請人北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司的委托訴訟代理人陳博明到庭參加訴訟，被申請人高敏、王小紅經(jīng)本院依法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

  北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司（以下簡稱“喬禧偉業(yè)公司”）申請?jiān)賹彿Q，撤銷（2018）內(nèi)0105民初1123號(hào)民事判決書，撤銷（2019）內(nèi)01民終314號(hào)民事判決書；2、判令高敏、王小紅共同給付喬禧偉業(yè)公司96088元及相應(yīng)的逾期付款違約金（以90000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)，自2007年11月29日至實(shí)際給付日；以5000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)，自2008年4月1日至實(shí)際給付日）、遲延履行期間的債務(wù)利息（分段計(jì)算如下：1、以人民幣95000元及相應(yīng)逾期付款違約金為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率雙倍計(jì)算，自2008年9月24日起計(jì)算至2014年7月31日；2、以人民幣95000元及相應(yīng)逾期付款違約金為基數(shù)，按日萬分之一點(diǎn)七五計(jì)算，自2014年8月1日起計(jì)算至實(shí)際付清之日止）。事實(shí)與理由：一、對于北京金薩明生物科技有限公司（以下簡稱“金薩明公司”）“無法清算”的認(rèn)定，不以事先經(jīng)過強(qiáng)制清算程序?yàn)榍疤?，在本案訴訟程序中可以從公司清算義務(wù)人、會(huì)計(jì)賬簿和公司財(cái)產(chǎn)狀況等方面進(jìn)行審查后作出認(rèn)定；二、《公司法》解釋二第十八條主要是針對公司“人去樓空”以及股東“借解散之機(jī)逃廢債務(wù)”現(xiàn)象作出的特別規(guī)定，目的在于督促股東在公司解散后及時(shí)清理公司財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)，避免股東惡意逃避清算責(zé)任，保障債權(quán)人債權(quán)的依法實(shí)現(xiàn)。若僅以喬禧偉業(yè)公司未申請強(qiáng)制清算從而無法確認(rèn)金薩明公司“無法清算”為由駁回喬禧偉業(yè)公司的訴訟請求，不符合立法價(jià)值取向。

  高敏、王小紅未出庭，也未答辯。

  喬禧偉業(yè)公司向一審法院提起訴訟請求：一、判令高敏和王小紅共同給付喬禧偉業(yè)公司對北京金薩明生物科技有限公司（以下簡稱金薩明公司）享有的債權(quán)人民幣96088元及相應(yīng)逾期付款違約金（以90000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2007年11月29日至實(shí)際給付之日的逾期付款違約金；以5000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2008年4月1日至實(shí)際支付之日的逾期付款違約金）。2、判令高敏和王小紅連帶給付喬禧偉業(yè)公司對金薩明公司享有債權(quán)相應(yīng)的遲延履行期間債務(wù)利息（遲延履行期間的債務(wù)利息分段計(jì)算如下：1、以人民幣95000元及相應(yīng)逾期付款違約金為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率雙倍計(jì)算，自2008年9月24日起計(jì)算至2014年7月31日；2、以人民幣95000元及相應(yīng)逾期付款違約金為基數(shù)，按日萬分之一點(diǎn)七五計(jì)算，自2014年8月1日起計(jì)算至實(shí)際付清之日止）。

  一審法院認(rèn)定事實(shí)：喬禧偉業(yè)公司與金薩明公司因建筑工程合同糾紛一案，經(jīng)北京市朝陽區(qū)人民法院審理并作出（2008）朝民初字第14706號(hào)民事判決書，判決由金薩明公司自判決生效之日起十五日內(nèi)返還喬禧偉業(yè)公司工程款人民幣95000元及相應(yīng)的逾期付款違約金（以90000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2007年11月29日至實(shí)際支付至日的逾期付款違約金；以5000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2008年4月1日至實(shí)際支付至日的逾期付款違約金），并負(fù)擔(dān)案件受理費(fèi)1088元。后金薩明公司不服一審判決上訴至北京市第二中級(jí)人民法院，北京市第二中級(jí)人民法院開庭審理此案后于2008年9月8日作出（2008）二中民終字第12739號(hào)民事判決，判決駁回上訴，維持原判。判決書生效后，金薩明公司拒不履行生效判決，喬禧偉業(yè)公司依法向北京市朝陽區(qū)人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。因金薩明公司無任何可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，北京市朝陽區(qū)人民法院于2015年12月23日作出（2008）朝執(zhí)字第8302號(hào)執(zhí)行裁定書，裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序。在執(zhí)行過程中，金薩明公司因未在法定期限內(nèi)申報(bào)企業(yè)年度年檢被北京市工商行政管理局朝陽分局于2012年11月19日吊銷了營業(yè)執(zhí)照，并責(zé)令股東限期對公司進(jìn)行清算。高敏、王小紅作為金薩明公司的股東，未對該公司進(jìn)行清算。為此，喬禧偉業(yè)公司曾于2016年7月28日向北京市朝陽區(qū)人民法院起訴，對于喬禧偉業(yè)公司起訴金薩明公司，北京市朝陽區(qū)人民法院作出（2016）京0105民初45911號(hào)民事裁定書，裁定駁回喬禧偉業(yè)公司對金薩明公司的起訴。喬禧偉業(yè)公司不服裁定，提出上訴，北京市第三中級(jí)人民法院于2017年11月1日作出（2017）京03民終12435號(hào)民事裁定書，裁定駁回上訴，維持原裁定。后北京市朝陽區(qū)人民法院于2017年12月1日作出（2016）京0105民初45911號(hào)民事裁定書，將本案移送呼和浩特市賽罕區(qū)人民法院審理。

  一審法院認(rèn)為，北京市朝陽區(qū)人民法院已經(jīng)作出生效的（2016）京0105民初45911號(hào)民事裁定書，裁定駁回喬禧偉業(yè)公司對金薩明公司的起訴。對金薩明公司的起訴,不屬于一審法院審理的范圍。本案系因金薩明公司股東高敏、王小紅怠于履行清算義務(wù)所引發(fā)的一起股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛?！吨腥A人民共和國公司法》第三條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任”，《中華人民共和國公司法》第一百八十條規(guī)定：“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷……”，第一百八十三條規(guī)定：“公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算”。金薩明公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，未按規(guī)定成立清算組進(jìn)行清算。喬禧偉業(yè)公司作為債權(quán)人可以申請有管轄權(quán)的人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算?，F(xiàn)喬禧偉業(yè)公司認(rèn)為高敏、王小紅不僅至今未對該公司進(jìn)行清算，償還債權(quán)人債務(wù)，還轉(zhuǎn)移、隱匿私分企業(yè)財(cái)產(chǎn)并解散了企業(yè)工作人員，使企業(yè)名存實(shí)亡，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定》第十八條：“有限責(zé)任公司股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、損毀或者滅失、債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”的規(guī)定主張由公司股東高敏、王小紅對公司債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但在本案中未提供證明高敏、王小紅未進(jìn)行清算導(dǎo)致了公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的證據(jù)，且存在有北京市朝陽區(qū)人民法院因金薩明公司無任何財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行終結(jié)本次執(zhí)行的裁定的認(rèn)定，故本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定喬禧偉業(yè)公司的主張證據(jù)不足，予以駁回訴訟請求。若有新的情形，可另行主張權(quán)利。

  一審法院判決：駁回北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司對高敏、王小紅的訴訟請求。案件受理費(fèi)1101元由北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。

  喬禧偉業(yè)公司不服一審判決，上訴請求：1.請求撤銷（2018）內(nèi)0105民初1123號(hào)民事判決書，改判由高敏、王小紅連帶給付喬禧偉業(yè)公司依（2008）朝民初字第14706號(hào)民事判決書對北京金薩明生物科技有限公司（下稱金薩明公司）享有的債權(quán)96088元及相應(yīng)逾期付款違約金(以90000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2007年11月29日至實(shí)際支付之日的逾期付款違約金，以5000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2008年4月1日至實(shí)際支付之日的逾期付款違約金）、相應(yīng)遲延履行期間的債務(wù)利息（分段計(jì)算如下：1、以人民幣95000元及相應(yīng)逾期付款違約金為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率雙倍計(jì)算，自2008年9月24日起計(jì)算至2014年7月31日；2、以人民幣95000元及相應(yīng)逾期付款違約金為基數(shù)，按照日萬分之一點(diǎn)七五計(jì)算，自2004年8月1日起計(jì)算至實(shí)際付清之日止）;2.一審案件受理費(fèi)1101元由高敏、王小紅承擔(dān)；3、二審案件受理費(fèi)由高敏、王小紅承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、高敏、王小紅怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)對金薩明公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。金薩明公司系有限責(zé)任公司，2012年被吊銷營業(yè)執(zhí)照，依據(jù)《公司法》規(guī)定，公司股東高敏、王小紅應(yīng)當(dāng)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算，但高敏、王小紅作為公司股東負(fù)有清算義務(wù)，至今未對金薩明公司進(jìn)行清算，屬于《公司法》解釋二第十八條第二款規(guī)定的“怠于履行清算義務(wù)”的情形。高敏、王小紅作為公司股東，掌握公司清算所必需的賬簿賬冊等重要文件，喬禧偉業(yè)公司作為外部債權(quán)人無從獲取上述公司內(nèi)部文件，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七條規(guī)定：在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。喬禧偉業(yè)公司認(rèn)為，本案應(yīng)當(dāng)由高敏、王小紅就金薩明公司能夠清算負(fù)舉證責(zé)任，因其未舉證證明公司能進(jìn)行清算，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，在金薩明公司清算義務(wù)人下落不明、會(huì)計(jì)賬冊滅失的情形下，金薩明公司客觀上已構(gòu)成《公司法》解釋二第十八條第二款規(guī)定的“無法清算”的情形。朝執(zhí)字第8302號(hào)執(zhí)行裁定書僅能說明法院未查找到金薩明公司可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，不能證明金薩明公司實(shí)際無財(cái)產(chǎn)，亦不能證明金薩明公司財(cái)產(chǎn)在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已經(jīng)全部毀損滅失，金薩明公司的資產(chǎn)狀況只有經(jīng)過清算才能確認(rèn)。現(xiàn)公司客觀上已經(jīng)無法清算，高敏、王小紅應(yīng)當(dāng)舉證證明其未清算未造成公司債權(quán)人利益受損，否則應(yīng)當(dāng)對金薩明公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。二、喬禧偉業(yè)公司依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第十八條規(guī)定向原審法院提起訴訟，本案符合十八條第二款規(guī)定的法定情形，高敏、王小紅應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，但一審法院僅以十八條第一款審查本案，認(rèn)為證據(jù)不足駁回喬禧偉業(yè)公司訴訟請求，顯屬適用法律錯(cuò)誤。

  二審法院認(rèn)定事實(shí)與一審法院查明事實(shí)一致。

  二審法院認(rèn)為，本案系喬禧偉業(yè)公司訴請金薩明公司的股東承擔(dān)公司債務(wù)的糾紛。《中華人民共和國公司法》第三條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任”；《中華人民共和國公司法》第一百八十條規(guī)定：“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷……”，第一百八十三條規(guī)定：“公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算”。本案中，經(jīng)北京市第二中級(jí)人民法院作出的（2008）二中民終字第12739號(hào)生效判決確定了應(yīng)由金薩明公司向北京喬禧偉業(yè)公司償付涉本案的工程款本金及利息。對此認(rèn)為，本案訴請的涉付金額應(yīng)由金薩明公司以公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行償付。高敏、王小紅作為北京喬禧偉業(yè)公司的股東，只對公司在其認(rèn)繳的出資額范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，而不直接對債權(quán)人承擔(dān)公司債務(wù)。同時(shí)，本案中金薩明公司因被吊銷營業(yè)執(zhí)照而出現(xiàn)了應(yīng)予解散公司的事由，按照《中華人民共和國公司法》第一百八十三條的規(guī)定，應(yīng)成立清算組對公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，至今金薩明公司未進(jìn)行清算。北京喬禧偉業(yè)公司作為債權(quán)人可以申請有管轄權(quán)的人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

  《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、損毀或者滅失、債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”。本案中，北京喬禧偉業(yè)公司依據(jù)該條款主張高敏、王小紅應(yīng)向其承擔(dān)賠償責(zé)任。雖然高敏、王小紅未能在法定期限內(nèi)成立清算組對金薩明公司進(jìn)行清算。但是北京喬禧偉業(yè)公司未能提供證明高敏、王小紅因未成立清算組清算而導(dǎo)致金薩明公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的證據(jù)，不能認(rèn)定股東高敏和王小紅應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任，北京喬禧偉業(yè)公司應(yīng)對其主張承擔(dān)舉證不能的不利后果。

  另，2015年12月23日因金薩明公司無任何可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，北京市朝陽區(qū)人民法院作出（2008）朝執(zhí)字第8302號(hào)執(zhí)行裁定書，裁定終結(jié)了本次涉本案工程款本息的執(zhí)行程序。債權(quán)人北京喬禧偉業(yè)公司在金薩明公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，已具備申請清算的條件后，仍一直在依據(jù)執(zhí)行程序向金薩明公司主張權(quán)利。故，本院對其訴稱的因其無法通過執(zhí)行程序?qū)崿F(xiàn)權(quán)利而認(rèn)為本案無法查到金薩明公司賬冊及人員，無法進(jìn)行清算的訴請意見不予采納。本院對北京喬禧偉業(yè)公司訴股東高敏、王小紅承擔(dān)已生效判決中確定的金薩明公司給付義務(wù)的訴請不予支持。判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)2202元由北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。

  本院再審認(rèn)為，關(guān)于高敏、王小紅是否因其怠于履行清算義務(wù)應(yīng)承擔(dān)相關(guān)民事賠償責(zé)任的問題。喬禧偉業(yè)公司與金薩明公司建筑工程合同糾紛一案，經(jīng)北京市朝陽區(qū)人民法院審理并作出（2008）朝民初字第14706號(hào)民事判決書，判令由金薩明公司自判決生效之日起十五日內(nèi)返還喬禧偉業(yè)公司工程款人民幣95000元及相應(yīng)的逾期付款違約金（以90000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2007年11月29日至實(shí)際支付至日的逾期付款違約金；以5000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付自2008年4月1日至實(shí)際支付至日的逾期付款違約金），并負(fù)擔(dān)案件受理費(fèi)1088元。2008年9月8日北京市第二中級(jí)人民法院作出（2008）二中民終字第12739號(hào)民事判決書，判令駁回上訴，維持原判。后因金薩明公司無任何可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，北京市朝陽區(qū)人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行程序?？梢?，雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確。另查明，金薩明公司注冊資本200萬元，股東出資額分別為高敏出資120萬元，王小紅出資80萬元。在執(zhí)行過程中，金薩明公司因未在法定期限內(nèi)申報(bào)企業(yè)年度年檢被北京市工商行政管理局朝陽分局于2012年11月19日吊銷營業(yè)執(zhí)照，并責(zé)令股東限期對公司進(jìn)行清算?！吨腥A人民共和國公司法》規(guī)定，公司因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算；有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。本案中，金薩明公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，該公司已經(jīng)出現(xiàn)公司解散的情形，且工商部門已經(jīng)責(zé)令股東限期對公司進(jìn)行清算?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ返谑藯l規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！痹撍痉ń忉屬x予了債權(quán)人追究股東清算賠償責(zé)任的權(quán)利。根據(jù)上述規(guī)定，公司解散后有限責(zé)任公司的股東作為清算義務(wù)人應(yīng)依法及時(shí)履行啟動(dòng)清算程序的義務(wù)，未在法定期限內(nèi)成立清算組，由此導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的，債權(quán)人有權(quán)向公司股東主張權(quán)利，有限責(zé)任公司股東應(yīng)承擔(dān)清算賠償責(zé)任。債權(quán)人請求有限責(zé)任公司股東承擔(dān)不按時(shí)清算、造成公司財(cái)產(chǎn)損失，高敏、王小紅作為金薩明公司的股東，在金薩明公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后既未及時(shí)組成清算組履行清算義務(wù)，亦未采取任何措施保管、封存該公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊及重要文件。在清算義務(wù)人及公司賬冊、重要文件等均下落不明，主要財(cái)產(chǎn)滅失的情況下，可以認(rèn)定該公司無法清算。高敏、王小紅作為清算義務(wù)人不作為，違反法定的清算義務(wù)，其若主張免責(zé)或主張金薩明公司不屬于“無法清算”的情形，應(yīng)就此進(jìn)一步承擔(dān)舉證責(zé)任，提供公司賬冊、重要文件等或提供證據(jù)證明金薩明公司財(cái)產(chǎn)滅失與高敏、王小紅怠于履行清算義務(wù)之間不存在因果關(guān)系。故喬禧偉業(yè)公司作為債權(quán)人要求高敏、王小紅對金薩明公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的訴訟請求，本院予以支持。而啟動(dòng)強(qiáng)制清算程序并非法律規(guī)定的啟動(dòng)本案訴訟的必要條件，且要求當(dāng)事人必須先啟動(dòng)強(qiáng)制清算程序可能拖長了債權(quán)人得到救濟(jì)的時(shí)間，增加債權(quán)人訴累。對于遲延履行期間的債務(wù)利息，是對被執(zhí)行人不履行法律義務(wù)而設(shè)定的一種法定責(zé)任，它具有給申請人補(bǔ)償損失以及對被執(zhí)行人不遵守國家法律，不按時(shí)履行生效法律文書義務(wù)的行為予以懲罰的雙重性質(zhì)，（2008）朝民初字第14706號(hào)民事判決書判決的違約金計(jì)算至實(shí)際給付之日，結(jié)合本案具體情況，對該部分不予支持。對于喬禧偉業(yè)公司訴請的96088元及相應(yīng)的利息，（2008）朝民初字第14706號(hào)民事判決確認(rèn)的債務(wù)金額為95000元及相應(yīng)的利息，喬喜偉業(yè)確認(rèn)96088元中的1088元為其主張的案件受理費(fèi)，該部分費(fèi)用已實(shí)際發(fā)生。

  綜上所述，喬禧偉業(yè)公司的再審理由部分成立。原審判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律均有不當(dāng)，本院再審予以糾正。依照《中華人民共和國公司法》第二十條、第一百八十條、第一百八十三條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

  一、撤銷呼和浩特市賽罕區(qū)人民法院（2018）內(nèi)0105民初1123號(hào)民事判決、撤銷呼和浩特市中級(jí)人民法院（2019）內(nèi)01民終314號(hào)民事判決；

  二、高敏、王小紅對北京金薩明生物科技有限公司向北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司支付（2008）朝民初字第14706號(hào)民事判決書確定的95000元及相應(yīng)的逾期付款違約金（以90000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)付自2007年11月29日至實(shí)際給付日；以5000元為基數(shù)，按照日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)付自2008年4月1日至實(shí)際給付日）、案件受理費(fèi)1088元承擔(dān)連帶清償責(zé)任，于判決生效之日起十日內(nèi)給付；

  三、駁回北京喬禧偉業(yè)建筑工程有限責(zé)任公司的其他訴訟請求。

  如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

  一審案件受理費(fèi)1101元，二審案件受理費(fèi)2202元，由高敏、王小紅負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長 巴特爾倉

審 判 員 何 建 軍

審 判 員 周　　緯

二〇二〇年十月二十一日